银行代销私募基金无效产品的后果是什么？

一、银行代销私募基金无效产品的后果

银监会印发《关于规范商业银行代理销售业务的通知》(下称《通知》)，规定银行不得代销无照私募基金产品。根据《通知》，两类机构发行的产品将被禁止代销：第一类是无银监会、证监会或保监会等“三会”发放牌照的机构，包括第三方理财机构、地方交易场所等;第二类是属于“三会”监管但不持有许可证的金融机构。不过，政府债券、实物贵金属和银监会另有规定的除外。

这意味着，仅持有银监会颁发的《金融许可证》、证监会颁发的《经营证券期货业务许可证》以及保监会颁发的《保险公司法人许可证》和《保险资产管理公司法人许可证》的机构可以进入银行代销名单中。私募基金产品即便已经在基金业协会备过案，如果发行机构没有相关牌照，银行就不得代销，但上述代销新规对私募证券投资基金行业影响有限。

二、私募基金发行的对象

私募发行的对象是特定人。所谓特定人，指在公司推出定向增发议案时，名称、身份以及拟置入上市公司的资产都业已确定的人，这样使私募发行区别于发行对象不确定的配售行为。特定人包括自然人、法人和其他组织。一般各国都对特定人的资格进行了限定。中国证监会2003年的15号令《证券公司债券管理暂行规定》中第九条：“定向发行的债券只能向合格投资者发行。合格投资者是指自行判断具备投资债券的独立分析能力和风险承受能力，且符合下列条件的投资者：

(一)依法设立的法人或投资组织;

(二)按照规定和章程可从事债券投资;

(三)注册资本在1000万元以上或者经审计的净资产在2000万元以上。”对于私募股票的特定人，中国现行法律没有规定。笔者认为，中国也可以不要求特定人具备一定的资格，可以通过一系列聘请中介机构和信息披露等制度安排，把特定人限定在有相当实力且有能力保护自己的少数人。修订中的《证券法(草案)》规定向五十人以上的特定对象销售证券的行为构成“公开发行”，合理的推论是，特定人的数量不能超过五十人。

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